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《中國(guó)法律與中國(guó)社會(huì)》讀書(shū)筆記
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《中國(guó)法律與中國(guó)社會(huì)》寫(xiě)于1939年瞿同祖在云南大學(xué)執(zhí)教期間。這本書(shū)運(yùn)用社會(huì)學(xué)的方法與范疇來(lái)研究中國(guó)古代法律制度，開(kāi)創(chuàng)了中國(guó)法律社會(huì)學(xué)研究之先河。該書(shū)詳細(xì)介紹了中國(guó)社會(huì)的家族、婚姻、階級(jí)、巫術(shù)宗教以及儒家和法家思想，并籍此分析了中國(guó)古代法律的基本精神及主要特征，討論了中國(guó)古代法律自漢至清的重大變化。全書(shū)不僅是一本中國(guó)法制史，更是一幅中國(guó)社會(huì)白描。
一．《中國(guó)法律與中國(guó)社會(huì)》內(nèi)容概述
《中國(guó)法律與中國(guó)社會(huì)》全書(shū)共分六章，前兩章寫(xiě)家族和婚姻，中間兩章寫(xiě)階級(jí)，最后兩章，一章寫(xiě)宗教與巫術(shù)，一章寫(xiě)中國(guó)歷史上的禮法之爭(zhēng)。家庭——階級(jí)——巫術(shù)與宗教——儒家思想與法家思想，這樣的行文脈絡(luò)體現(xiàn)了瞿老“要了解中國(guó)法律的緣起、發(fā)生、發(fā)展和影響，就必須從底層的階梯逐級(jí)而上”的歷史觀(guān)。
瞿老在導(dǎo)論中提出，本書(shū)的主要目的在于研究并分析中國(guó)古代法律的基本精神及主要特征。作者認(rèn)為，中國(guó)古代法律的特征主要表現(xiàn)在家族主義和階級(jí)概念上，這二者是儒家意識(shí)形態(tài)的核心和中國(guó)古代社會(huì)的基礎(chǔ)，也是中國(guó)古代法律所著重維護(hù)的社會(huì)制度和社會(huì)秩序。
在正文中，瞿老首先對(duì)“家族”問(wèn)題作了系統(tǒng)的闡述。他指出，中國(guó)的家族是父系的，以父親而論，凡是同一始祖的男系后裔，都屬于同一宗族團(tuán)體，概為族人。家族被認(rèn)為是政治、法律的基本單位，是最初級(jí)的司法機(jī)構(gòu)，“家長(zhǎng)或族長(zhǎng)除了生殺權(quán)以外，實(shí)具有最高的裁決權(quán)與懲罰權(quán)”。家族團(tuán)體以?xún)?nèi)的糾紛及沖突應(yīng)先由族長(zhǎng)仲裁，不能調(diào)節(jié)處理的再交由國(guó)家司法機(jī)構(gòu)處理。家族重視親屬關(guān)系中以輩分、年齡、親等、性別等條件為基礎(chǔ)所形成的親疏、尊卑、長(zhǎng)幼的分野，推重名分，尤重倫常。身份即是最權(quán)威的證據(jù)，法律只看名分，不問(wèn)是非。如法律規(guī)定：“父母控子，即照所控辦理，不必審訊”。反過(guò)來(lái)，子女對(duì)父母須以恭敬順從為本，否則將不容于社會(huì)、法律。古代法中有關(guān)這一類(lèi)的規(guī)定極為瑣細(xì)縝密，不厭其煩，不憚其詳。原則總是一個(gè)：家族高于個(gè)人，名分重于責(zé)任。
第二章作者對(duì)中國(guó)古代的婚姻制度進(jìn)行了全面的論述。古時(shí)婚姻的意義在于宗族的延續(xù)及祖先的祭祀，它是完全以家族為中心的。男性的直系親屬，對(duì)子女擁有絕對(duì)的主婚權(quán)，父母的意志在法律上成為婚姻成立的要件，子女無(wú)婚姻自主權(quán)。男女結(jié)婚之后，夫妻名義上是平等的，但在家無(wú)二主的最高原則之下，女子被排斥在家長(zhǎng)之外，即使夫死，也只能由子或?qū)O繼之為家長(zhǎng)。社會(huì)習(xí)慣和法律還對(duì)妻的財(cái)產(chǎn)權(quán)作了嚴(yán)格限制，妻對(duì)家庭財(cái)產(chǎn)只有行使權(quán)，而沒(méi)有自由處分權(quán)和所有權(quán)。除了財(cái)產(chǎn)權(quán)之外，從夫妻的人格方面的關(guān)系來(lái)看，妻子是完全處于夫權(quán)統(tǒng)治之下的�！胺缮戏虻牡匚蝗缱痖L(zhǎng)而妻的地位如卑幼”。在夫妻相毆?dú)⒌那樾沃校瑢?duì)于妻毆夫的，則加重處罰；而夫毆妻的，則減刑處罰。至于婚姻的解除，主要以七出、三不去為條件�！捌叱觥币话阒笩o(wú)子、淫佚、不事舅姑、多言、盜竊、妒嫉和惡疾，沒(méi)有一項(xiàng)是涉及到夫妻感情的，全部是關(guān)乎家族的延續(xù)，與父母的關(guān)系等等。“七出”之外，離婚的另一條件為義絕。義絕包括夫?qū)ζ拮�、妻�?duì)夫族的毆?dú)⒆�、奸非罪，及妻�?duì)夫的謀害罪等。此外，古代婚姻的禁忌也很多，歸納起來(lái)，主要有三：一是同姓不許結(jié)婚；二是外親之中有些親屬之間不準(zhǔn)通婚；三是親屬的妻妾與其夫家親屬之間不許結(jié)婚。
第三、四章都是對(duì)于中國(guó)古代階級(jí)的研究。封建社會(huì)依照“身份、財(cái)富和權(quán)力的分配”這三個(gè)維度將人與人劃分為不同層級(jí)，并且貴賤對(duì)立極為顯著，飲食、衣飾、房舍、輿馬、婚儀、喪葬、祭祀等皆有等差。這些差異不僅規(guī)定于禮中，而且規(guī)定于法中，采用法律制裁來(lái)懲罰僭越的人。古代的法律從來(lái)都是“王法”，它們只是貴族用以統(tǒng)治人民的工具，然而貴族卻獨(dú)立于法律之外，即所謂“刑不上大夫”，而皇帝是全然獨(dú)立于法律之上。此外，古代特權(quán)階級(jí)的家屬也受庇蔭而獲得異于平民的法律地位，如對(duì)榮耀者的推恩和對(duì)犯禁者的株連。法律對(duì)于階級(jí)的不同規(guī)定還體現(xiàn)在良賤間的不平等，良、賤相犯，根據(jù)雙方身份予以加重或減輕處罰。如果良、賤之外還有主奴關(guān)系，則愈重或愈輕。并且，官吏與平民在司法待遇上也是截然不同的，法律上根本否認(rèn)士庶在訴訟上平等的地位，涉及到兩者之間的訴訟，無(wú)論士為被告、原告，均不使與平民對(duì)質(zhì)，平民也不能當(dāng)面控訴他。
第五章解釋了巫術(shù)與宗教對(duì)中國(guó)古代社會(huì)和法律發(fā)展的影響。在古代中國(guó)，雖然法律制裁與宗教制裁是分開(kāi)的，但官吏因疑獄不決而求夢(mèng)與神，帝王因?yàn)?zāi)異福報(bào)而修刑，執(zhí)法官因個(gè)人福報(bào)觀(guān)念而影響司法判決等等，都可以看出巫術(shù)與宗教和法律的功能關(guān)系是相當(dāng)密切的。
全書(shū)的最后一章瞿老上升到了意識(shí)形態(tài)的問(wèn)題，探討儒家和法家在維持社會(huì)秩序上的不同主張。儒家和法家都以維持社會(huì)秩序?yàn)槟康�，但儒家從根本上否認(rèn)社會(huì)是整齊平一的，認(rèn)為社會(huì)應(yīng)有分工，有貴賤上下的分野，禮便是維護(hù)這種社會(huì)差異的工具。而法家所注意的是法律、政治秩序的維持，認(rèn)為國(guó)之所以治端在賞罰，何種行為應(yīng)賞，何種行為應(yīng)罰，完全是一種客觀(guān)的絕對(duì)標(biāo)準(zhǔn)，不能因人而異，必須有同一的法律。儒家卻認(rèn)為無(wú)論人性善惡都可以以道德教化的力量使人心良善。知恥而無(wú)奸邪之心是最徹底的解決方式。法家則更重視客觀(guān)的工具，以規(guī)矩?cái)M法，主張治國(guó)以奸民為對(duì)象。秦漢的法律是由法家制定的，魏以后儒者參與了法律的制定工作，儒家思想開(kāi)始支配古代法律，儒家化成為中國(guó)法律發(fā)展史上一個(gè)極為重要的過(guò)程，此后中國(guó)古代法律便無(wú)本質(zhì)上的變化。
二．《中國(guó)法律與中國(guó)社會(huì)》幾點(diǎn)思考
從《中國(guó)法律與中國(guó)社會(huì)》中瞿老引用的歷史文獻(xiàn)、法律條文（《史記》、《唐律疏議》、《刑案匯覽》、《現(xiàn)行刑律》、《明會(huì)典》）的級(jí)別中不難看出，瞿老運(yùn)用社會(huì)學(xué)的視角研究中國(guó)古代社會(huì)與法律時(shí)，僅僅將目光放在官府制定的國(guó)家法上，而忽視了在中國(guó)這樣一個(gè)特殊社會(huì)起著重要作用的民間習(xí)慣法，忽視了中國(guó)古代社會(huì)自治領(lǐng)域中的法律現(xiàn)象與社會(huì)的關(guān)系問(wèn)題。這就不得不使我們對(duì)他所得出的中國(guó)古代法律制度的基本精神和主要特征的正確性與完整性提出質(zhì)疑。就中國(guó)古代社會(huì)治理方式的特殊性而言，國(guó)家法之外的習(xí)慣法似乎更為主要地調(diào)整著社會(huì)生活的秩序，它不但填補(bǔ)了國(guó)家法遺留的空隙，甚至構(gòu)成國(guó)家法的基礎(chǔ)。
其次，社會(huì)學(xué)是一門(mén)產(chǎn)生于19世紀(jì)末期西方的學(xué)問(wèn)，當(dāng)我們用西方的、現(xiàn)代的理論框架支撐下的社會(huì)學(xué)方法來(lái)分析、闡釋中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)時(shí)，許多值得爭(zhēng)辯的問(wèn)題就很可能會(huì)被遮蔽掉。
三．結(jié)語(yǔ)
瞿老以一個(gè)社會(huì)學(xué)家的敏銳眼光，將中國(guó)法律史自漢以來(lái)的變化發(fā)展，置于一個(gè)廣瑈的社會(huì)背景之下，然后加以分析論證，并對(duì)法律史以往忽視的一些研究對(duì)象，如婚姻、家庭、宗教乃至巫術(shù)對(duì)法律的制定和實(shí)施的功效進(jìn)行了深入的考察，使現(xiàn)代意義上的法律史學(xué)實(shí)現(xiàn)了重大突破。正如瞿老在該書(shū)導(dǎo)論中所說(shuō)的那樣，其真正關(guān)心的不僅僅是法律條文的具體變化，而是蘊(yùn)涵于條文變化背后的社會(huì)變化。
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